武某曾是鹤壁市福利彩票发行管理站的技术员，因指使下属多个彩票点为其空打彩票288．16万元，近日被法院终审以犯挪用公款罪，判处有期徒刑十二年。

　　淇县人民检察院起诉称，武某2005年5月至2006年2月任鹤壁市福利彩票发行管理站技术员期间，分别在自己或他人经营的8台福彩投注机上欠款打印彩票共计288．16万元，至今尚未归还，其行为构成挪用公款罪。

　　庭审中，被告人武某辩解，欠款打彩票是投注站业主的违规行为造成的，他没有利用职务之便挪用国家资金，不构成挪用公款罪。

　　其辩护人称，武某所在单位是自收自支的事业单位，武某是技术员不是管理人员；彩票是有价凭证，不属于法律意义上的“公款”；武某请求业主为其空打彩票，需经业主同意才能实现，欠款应由业主负责；该案中并没有被挪用的公款，所以不构成挪用公款罪。

　　淇县人民法院经审理后认为，鹤壁市福利彩票发行管理站系河南省福利彩票发行中心的派出机构，负责当地福利彩票及彩票销售站点的发行与管理工作，系事业单位，2000年武某被该中心聘为技术员，2001年4月起负有监督、管理和巡查各销售站销售情况及办理停机、开机的职责。在其任职期间，利用职务之便，并对业主承诺不停机、欠款打彩票造成的损失由其负责，多次指使业主数人为其欠款打彩票共计288．16万元。福利彩票款属国家所有，武某空打彩票的行为属于将国家所有的公款用于个人营利活动，数额巨大且超过一年未还，故其行为已构成挪用公款罪，依照我国《刑法》判处有期徒刑十二年。

　　一审判决后，武某不服判决上诉于鹤壁市中级人民法院，二审经审理后裁定：维持原判。

　　说法一武某是否具有挪用公款罪的主体资格？

　　葛普然（淇县人民检察院检察官）：由民政部《关于中国福利彩票发行中心性质及有关问题的批复》可知，福利彩票发行中心为民政部直属的自收自支事业单位，实行企业化管理。

　　鹤壁市福利彩票发行管理站是河南省福利彩票发行中心的派出机构，被告人武某系该福利彩票发行管理站的技术员，依法行使对辖区内福利彩票及销售站点的发行及管理职权，应属于国有事业单位中从事公务的人员，依照《刑法》第93条的规定，应以国家工作人员论。

　　据鹤壁市福利彩票发行管理站出具的证明，2001年4月至案发时武某在该站具有监督、管理和巡查各销售站销售情况及办理停机、开机的职责。而武某供述，其在四家投注站分别欠款一万元时，投注站被彩票发行管理站的其他工作人员停了机，这四家业主通知其交款开机，他答应先把机器开开，而钱慢慢还。然后，他编写了四家投注站欠款已交清的假证明，盖上公章亲自发给省福彩中心，随后四家机器就被开通了。就这样，他在八台机器上不停地空打彩票，直到2006年2月初，省福彩中心对停机、开机权收回统管，这八台机器被彻底停机，共欠款288．16万元。

　　从这些证据可以看出，武某在彩票发行管理站不仅是技术员还兼管理人员的职责，不仅对机器进行维修、维护，还负责办理停机、开机。正是他凭借负责停机、开机的职务便利，编制虚假的还款证明使省福利彩票中心对欠款机器开机，才使得他一次次空打彩票成功。这显然符合刑法规定的“利用职务便利”。

　　说法二空打彩票是否属于侵犯“公款”？

　　李杰（淇县人民法院法官）：辩护人称武某空打彩票的行为并没有挪用“公款”，本案中没有实际的“公款”，彩票只是一种有价凭证，不属于公款。合议庭经评议后一致认为，这种说法其实是避实就虚。我们知道，每投注一注号码就需要先支付一笔投注金，而福利彩票发行管理中心是国家民政部下属的国有事业单位，他们对收回的投注金要进行统一分配。所以，每一注投注号码都应当收到对应的投注金，每笔投注金本身就是国有资金，是名副其实的“公款”，武某空打彩票的行为直接造成了国有资金减少，严重侵犯了国有资金的使用权。

　　说法三武某的行为为何定性为挪用公款罪？

　　贾立新（淇县人民法院法官）：要准确界定被告人武某的犯罪性质，需要把其行为与几种相近的犯罪行为区分开来。

　　首先，武某的行为不构成诈骗罪。有人说武某编制虚假的还款证明，使省福利彩票发行中心基于这种错误认识而给几家欠款投注站开机，所以其行为构成诈骗罪。这种说法是错误的。其实挪用公款罪的行为人在转移公款时往往也采取伪造单据、造假骗取等手段，这只是该罪行为人的一种犯罪手段而已。诈骗罪是普通的侵财类犯罪，它属于侵犯财产类犯罪中的一种，而挪用公款罪所侵犯的客体是国家工作人员职务行为的廉洁性和公共财产的使用权，而这里主要客体是国家工作人员职务行为的廉洁性，正因为如此，《刑法》将该罪置于贪污贿赂类犯罪中。区别二罪的关键在于，行为人是否“利用国家工作人员职务的便利”，从而本案就排除了诈骗罪。

　　其次，武某的行为不构成贪污罪。有人认为被告人武某非法挪用公款长达一年之久，其主观意识应为根本不打算还款，应定为贪污罪。其实，挪用公款罪与贪污罪的区别主要在于前者侵犯了国有资金的使用权，后者侵犯了国有财产的所有权。挪用公款罪中行为人的目的是将公款归自己或者借给其他人使用，即以暂时非法使用为目的，一旦某种需要得到满足，就予以归还。而贪污罪行为人具有永久性非法地占有公款，根本没有归还的意图。另外，认定行为人是否具有永久地占有公款的目的，一个重要的标志是看行为人动用公款的行为手段，而不能以行为人挪用公款后是否退还为标志。从主客观一致的角度考虑，还要分析行为人不退还的原因，是“不能还”，还是“不想还”。如果当事人挪用公款行为实施后，还没有确定有“不想还”的意图时，不能简单地想当然认定其“不想还”。而本案认定挪用公款罪更符合法律规定。

　　再次，武某的行为符合挪用公款罪的犯罪构成。武某是国家事业单位工作人员，在实施犯罪过程中充分利用了手中开、停机的职权，空打福利彩票，符合《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第2条第一、二种情形，即挪用公款归个人使用、数额较大、超过三个月未还；挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的。武某的行为符合第一种情况是肯定的，其实他空打彩票的行为也属于“进行营利活动”的一种，我们知道买彩票购买的其实就是一种中奖的机会，这本身也是一种营利活动。

　　说法四怎样认定武某挪用公款的数额？